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商標(biāo)被駁回還能繼續(xù)使用嗎?
2020-8-28
來源:上海暢科知識產(chǎn)權(quán)
點擊數(shù): 44824          作者:未知
  • 商標(biāo)是否會被駁回與商標(biāo)是否可以使用存在一定關(guān)聯(lián)同時也有差異。企業(yè)申請商標(biāo)的目的是為了讓自己的商業(yè)標(biāo)識能夠獨(dú)占使用。未注冊商標(biāo)的標(biāo)識在使用時需要考慮到該標(biāo)識是否可以合法使用。

    根據(jù)商標(biāo)被駁回的理由,可以分析出三種情況:

    一、如果商標(biāo)的申請違反《商標(biāo)法》中關(guān)于商標(biāo)禁用的條款,那么該商標(biāo)在駁回后繼續(xù)使用肯定是違法行為。

    (一)法律規(guī)定

    《商標(biāo)法》第十條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用:

     (1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的,以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特  定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的;

      (2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的,但該國政府同意的除外;

      (3)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的,但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外;

      (4)與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的,但經(jīng)授權(quán)的除外;

      (5)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的;

      (6)帶有民族歧視性的;

      (7)夸大宣傳并帶有欺騙性的;

      (8)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

      縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。但是,地名具有其他含義或者作為集體商  標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

    (二)違法風(fēng)險

    《商標(biāo)法》第五十二條

    ····使用未注冊商標(biāo)違反本法第十條規(guī)定的,由地方工商行政管理部門予以制止,限期改正,并可以予以通報,違法經(jīng)營額五萬元以上的,可以處違法經(jīng)營額百分之二十以下的罰款,沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的,可以處一萬元以下的罰款。

    (三)操作建議

    商標(biāo)在使用之前需要評估是否構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條禁用條款。如果存在該風(fēng)險建議在商標(biāo)注冊之前暫不使用,避免被工商行政管理部門處罰。

    二、如果商標(biāo)因為缺乏顯著性被駁回,該標(biāo)識可以繼續(xù)使用,但是不能獨(dú)占使用。

    (一)法律規(guī)定

    《商標(biāo)法》第十一條

    下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:

    (1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;

    (2)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;

    (3)其他缺乏顯著特征的。 前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。

    (二)法律風(fēng)險

    《商標(biāo)法》關(guān)于違反十一條的行為未做出違法處罰的明確規(guī)定,因此使用缺乏顯著性的詞作為商標(biāo),不會因為《商標(biāo)法》違法而導(dǎo)致處罰。但是需要關(guān)注的是,可能會存在違法《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》。

    (三)操作建議

    在商標(biāo)使用之初,可以評估該商標(biāo)缺乏顯著性的風(fēng)險。如果風(fēng)險較高,建議做好以下幾件事情:

    (1)評估下該標(biāo)識是否構(gòu)成違法《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》。

    (2)對商品的外觀包裝進(jìn)行專利和或著作權(quán)保護(hù),避免被同行抄襲。

    三、如果商標(biāo)因為與在先商標(biāo)相同或者近似而被駁回的,需要綜合判斷商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險決定是否繼續(xù)使用。

    (一)法律規(guī)定

    《商標(biāo)法》第五十七條

    有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):

    (1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;

    (2)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的;······

    (二)違法風(fēng)險

    (1)商標(biāo)權(quán)利人可以向工商行政管理部門舉報,工商行政管理部門可以處以罰款,扣押侵權(quán)產(chǎn)品等;

    (2)商標(biāo)權(quán)利人可以向人民法院起訴商標(biāo)侵權(quán),并要求停止侵權(quán)賠償損失。

    (3)如果商標(biāo)侵權(quán)行為符合刑事立案標(biāo)準(zhǔn),公安機(jī)關(guān)可以對當(dāng)事人批捕,并移交檢察機(jī)關(guān)提起公訴。

    (三)操作建議

    商標(biāo)因為與在先商標(biāo)近似而被駁回的,需要通過雙方的商標(biāo)使用情況綜合評估商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險。在律師建議下規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險。

    (1)在先商標(biāo)未發(fā)現(xiàn)權(quán)利人的使用。建議對該商標(biāo)提出除權(quán)的行政申請,爭取通過除去在先權(quán)利而獲得商標(biāo)權(quán)利。

    (2)在先近似商標(biāo)已經(jīng)被使用??梢允褂么嬖谇謾?quán)風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)在使用過程中明顯區(qū)分與在先的使用情況,確保不會造成消費(fèi)者混淆和誤認(rèn),避免存在侵權(quán)惡意。

    (3)在先相同商標(biāo)已經(jīng)被使用, 該種情況被訴侵權(quán)的風(fēng)險最大,建議更換標(biāo)識。

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