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「葵花寶典」構(gòu)成商標注冊的「在先權(quán)利」嗎?
2018-2-28
來源:未知
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  • 近日,北京知識產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)了“葵花寶典”商標權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案。筆者認為:“葵花寶典”不再僅僅指向特定作者或特定作品,與《笑傲江湖》及金庸之間的穩(wěn)定指向關(guān)系的確因為其在各個領(lǐng)域中的“通用化”使用而受到了一定程度的淡化或阻斷。


    近日,北京知識產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)了“葵花寶典”商標權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案。北京知識產(chǎn)權(quán)法院判決撤銷商標評審委員會無效宣告請求裁定書,判令商標評審委員會重新作出裁定。該案最核心的爭議在于,“葵花寶典”是否可以構(gòu)成2001年《商標法》第三十一條(2013年修訂后變?yōu)榈谌l)規(guī)定的“在先權(quán)利”。


    該案中,對于“葵花寶典”是否構(gòu)成一種在先的“商品化權(quán)”,商評委在裁定中指出,由于“商品化權(quán)”并非法定的民事權(quán)利類型,故將其稱為“商品化權(quán)益”為宜,并隨后給出了涉案“商品化權(quán)益”構(gòu)成的三個判定標準,即:該作品中的特有名稱是否具有知名度和影響力;是否與權(quán)利人建立對應(yīng)關(guān)系;相關(guān)公眾能否在商業(yè)活動中藉此作品名稱產(chǎn)生心理消費需求。根據(jù)這三個標準,可以認為,“葵花寶典”構(gòu)成一種有效的在先“商品化權(quán)益”,因為:


    “葵花寶典”作為小說作品中武學(xué)秘籍的特有名稱所帶來的商業(yè)價值和商業(yè)機會是金庸先生投入大量創(chuàng)造性勞動所得,而訴爭商標與金庸先生小說中武學(xué)秘籍的特有名稱完全相同,且訴爭商標核定使用的在計算機網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲、錄像帶發(fā)行、娛樂等服務(wù)是當下武俠小說作品通常可能涉及到的衍生服務(wù)行業(yè),訴爭商標核定使用在上述服務(wù)項目上容易使相關(guān)公眾誤認為上述服務(wù)項目與知名小說作品的作者具有關(guān)聯(lián)關(guān)系或者已經(jīng)獲得了作者的授權(quán),從而對使用了訴爭商標的上述服務(wù)產(chǎn)生好感以及信任感,這就不當利用了金庸先生基于小說作品中武學(xué)秘籍的特有名稱而享有的商業(yè)價值和交易機會。


    因此,綜合其他因素,商評委對于訴爭商標給出了無效宣告的裁定。其中一方不服該裁定,向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。


    在行政訴訟中,對于“葵花寶典”是否可以構(gòu)成“在先權(quán)利”,合議庭形成了兩種意見:


    少數(shù)意見認為(節(jié)選,有精簡)


    原告在第41類“在計算機網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲;娛樂”服務(wù)上申請注冊訴爭商標,一定程度上利用了金庸及相關(guān)權(quán)利人基于小說作品中武學(xué)秘籍的特有名稱“葵花寶典”而享有的商業(yè)價值和交易機會,損害了金庸小說作品《笑傲江湖》中武學(xué)秘籍特有名稱“葵花寶典”的在先權(quán)益。但是,訴爭商標核定使用的“提供體育設(shè)施”等服務(wù),與“葵花寶典”獲得知名度的領(lǐng)域以及與金庸的授權(quán)、被授權(quán)方的經(jīng)營范圍、服務(wù)項目等差異較大,不會導(dǎo)致相關(guān)公眾發(fā)生混淆或誤認,因此,使用在該部分服務(wù)上,沒有損害金庸小說作品《笑傲江湖》中武學(xué)秘籍特有名稱“葵花寶典”的在先商品化權(quán)益。


    多數(shù)意見認為(節(jié)選,有精簡)


    隨著使用時間的推移和范圍的擴展,“葵花寶典”在公眾范圍內(nèi),已經(jīng)日漸成為一種流行的詞匯,可以用來指代從事某一工作或任務(wù)的高級攻略或手冊。原告提供的在案證據(jù)顯示,中國期刊網(wǎng)上檢索“葵花寶典”,出現(xiàn)多篇標題中含有“葵花寶典”的文章?!翱▽毜洹币呀?jīng)從唯一指向金庸作品《笑傲江湖》演化為不再僅指向特定作者或特定作品,“葵花寶典”與《笑傲江湖》及金庸之間的穩(wěn)定指向關(guān)系因其在各個領(lǐng)域中的廣泛使用而受到了阻斷。


    筆者的驗證與結(jié)論


    筆者最初認為,“葵花寶典”具有較強的來源指向性,其與《笑傲江湖》及金庸之間的穩(wěn)定指向關(guān)系并沒有因為在相關(guān)領(lǐng)域中的廣泛使用“而受到了阻斷”。


    為了驗證自己觀點的真?zhèn)?,筆者決定自行實證研究。最開始,打算采取調(diào)查問卷的形式進行驗證,但是,筆者很快放棄了這種方法。原因在于:第一,采取人群調(diào)查問卷要得出可信的結(jié)果,必須要保證問卷人群的分散性、差異性、有代表性。換言之,一份有可信度的統(tǒng)計調(diào)查,必須建立在一個可信的大數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)之上。例如,對于“葵花寶典”的調(diào)查問卷,如果僅僅針對筆者熟悉的70后或者80后的人群投放,所得出的結(jié)果必然是帶有偏向性的(因為深受TVB武俠劇的影響,這兩代人最熟悉金庸武俠片)。也正是因為這個原因,在知識產(chǎn)權(quán)訴訟中,很多單方提供的調(diào)查統(tǒng)計結(jié)果難以令對方口服心服,其原因,正在于統(tǒng)計方向的偏向性和統(tǒng)計數(shù)據(jù)的有限性。


    那么,應(yīng)當如何更換驗證方向呢?很快,筆者獲得了啟發(fā)。判決中,多數(shù)意見認為,“原告提供的在案證據(jù)顯示,中國期刊網(wǎng)上檢索“葵花寶典”,出現(xiàn)多篇標題中含有葵花寶典的文章”。筆者于是決定以另一網(wǎng)站“中國知網(wǎng)”作為驗證平臺。


    筆者在進入該網(wǎng)站后分別選擇“報紙”和“期刊”欄目,選擇“全文內(nèi)容包含”作為檢索條件,隨后以“葵花寶典”作為關(guān)鍵詞進行搜索,得出的數(shù)據(jù)列表如下。



    筆者認為,根據(jù)上表,可以得出結(jié)論:“葵花寶典”不再僅僅指向特定作者或特定作品,與《笑傲江湖》及金庸之間的穩(wěn)定指向關(guān)系的確因為其在各個領(lǐng)域中的“通用化”使用而受到了一定程度的淡化或阻斷。

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